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Seguimos con la convocatoria de la Junta general

Escrito el 16 septiembre 2011 por Blanca Puyol en General

Y seguimos con la convocatoria de la Junta General…

Seguimos con las modificaciones sobre modificaciones acerca de la convocatoria de la Junta General. Como bien nos indicó Carlos Olarra en su post de junio, el 28 de mayo se publicó en el BOE la corrección de errores de la Instrucción de la DGRN de 18 de mayo sobre convocatoria de la Junta General, que desarrollaban el RD 13/2010 en esta materia. Pues bien, parece que el legislador no estaba contento con la regulación sobre convocatoria de la Junta general y publicación de anuncios, puesto que ha procedido de nuevo a modificar el régimen a través de la Ley 25/2011 de Reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

Tras la reforma introducida por el RD 13/2010, el artículo 173 de la Ley de Sociedades de Capital obligaba a las sociedades que tuvieran página web a publicar la convocatoria de la Junta general en la misma, sin permitir optar entre la publicación en la página web o en un diario de mayor circulación de la provincia del domicilio social (salvo en los casos en que las sociedades careciesen de página web). De hecho, hemos podido comprobar que muchas sociedades que este año han publicado el anuncio de la convocatoria de la Junta general en un diario, han incluido en las escrituras de elevación a público de los acuerdos adoptados por ella menciones del tipo: “careciendo la sociedad de página web al efecto, se ha publicado el anuncio en los siguientes diarios (…)”, para evitar la nulidad de la Junta por defectos formales. La pregunta que nos planteábamos ante tal redacción se refería a qué página web debía utilizarse, puesto que hay sociedades que realizan sus actividades por internet y cuya página web no parece que sea la vía más adecuada para la información a los socios. Pues bien, este problema ha sido solucionado por la Ley 25/2011 que ha introducido un nuevo artículo 11 bis que regula esta cuestión en los siguientes términos: “la creación de una página web corporativa deberá acordarse por la Junta general de la sociedad. El acuerdo de creación deberá ser inscrito en el Registro mercantil o ser notificado a los socios”. Esto es, la página web en la que se publique debe ser corporativa, sin que se aclare el significado del término. Tampoco dice nada la Ley sobre la forma en que debe notificarse a los socios tal creación, por lo que surge la duda de si basta con que se notifique por un medio que acredite la recepción o debe ser mediante correo certificado con acuse de recibo y certificación de contenido.

Pero sigamos con la convocatoria de la Junta. El artículo 173 ha sido modificado de nuevo por la Ley 25/2011 introduciendo la referencia a que “salvo disposición contraria de los estatutos, la Junta general será convocada mediante anuncio publicado en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en la página web de la sociedad”. Parece ser que en el caso en que los estatutos no digan nada y siempre que la sociedad en cuestión tenga una página web corporativa, se puede y se debe publicar el anuncio de la convocatoria en dicha página web. Ahora bien, en el supuesto en que los estatutos digan que la convocatoria de la Junta se hará en un diario de mayor circulación de la provincia del domicilio social, la sociedad en cuestión no podrá realizar la convocatoria en la página web sin haber modificado previamente los estatutos. Y en ambos casos, la creación de una página web corporativa deberá ser acordada por la Junta e inscrita en el Registro mercantil o comunicada a los socios, sin que sea válida la convocatoria si no se han cumplido tales requisitos. Es de destacar, en cualquier caso, que ya no es necesario que la página web conste en estatutos (como se había exigido por la Instrucción de la DGRN de 18 de mayo), sino que bastará con que su existencia se haya inscrito en el Registro o se haya comunicado a los socios.

Otro de los problemas con los que nos encontramos con la nueva regulación, es la prueba de la certeza del hecho de la inserción de contenidos en la web y la fecha en la que se hicieron. Como adelantaba Carlos Olarra, el criterio más escuchado a los registradores es el que finalmente se ha plasmado en la Ley, esto es, “será a cargo de los administradores la prueba de la certeza del hecho de la publicación, bastando la mera manifestación de los administradores del mantenimiento del anuncio”. En todo caso sigue sin estar clara la forma en la que el administrador debe acreditar la prueba de la certeza de la publicación, por lo que creemos que seguiremos viendo actas notariales que permitan al administrador demostrar el cumplimiento de sus obligaciones.

Por último, nos preguntábamos el motivo por el que el legislador no había extendido la aplicación de la normativa sobre la publicación de los anuncios de la convocatoria de la Junta en la página web de la sociedad a los restantes casos en los que el RD 13/2010 había extendido la posibilidad de la utilización de la página web sustituyendo la publicación en un diario. Pues bien, esa pregunta carece ya de sentido puesto que la Ley 25/2011 ha procedido a derogar de forma expresa la obligación de publicación de determinados acuerdos de modificación de estatutos en una sociedad anónima. Sí se ha mantenido, en cambio, la obligación de publicar el acuerdo de reducción de capital en el caso de una sociedad anónima, puesto que en este caso existe un derecho de oposición de acreedores.

Comentarios

Julian Inza 24 enero 2012 - 18:42

Debe tenerse en cuenta, además, en el caso de las sociedades cotizadas el Artículo 518. Información general previa a la junta.

“Desde la publicación del anuncio de convocatoria y hasta la celebración de la junta general, la sociedad deberá publicar ininterrumpidamente en su página web, al menos, la siguiente información: (…)

La forma de demostrar la publicación ininterrumpida, también presenta un reto, que es más complicado de resolver mediante un acta notarial, ya que implicaría que el notario o un oficial de la notaría accediera todos los días (o con mayor frecuencia que una vez al dia) a comprobar la punlicación de la convocatoria y el resto de documentos en la página web de la sociedad.

Para ese tipo de servicios son preferibles los “terceros de confianza” especializados que llevan a cabo la misma función con ayuda de sistemas automaticos (“robots”) que aplican sellos de tiempo en cada ocasión para generar y gestionar “evidencias electrónicas” que finalmente se reflejan en un acta que los administradores podrán aportar al registro junto con el resto de documentación de la junta.

He hablado sobre ello en un artículo de mi blog: “Prueba de la publicación de la Convocatoria de Junta de Accionistas en la sede electrónica” http://inza.wordpress.com/2012/01/23/prueba-de-la-publicacion-de-la-convocatoria-de-junta-de-accionistas-en-la-sede-electronica/

Daniel 26 marzo 2012 - 12:56

Mi pregunta es; ¿Qué ocurriría si la mercantil tiene página, pero no ha sido aprobada en junta general, ni anotada en el resgistro? Si no que únicamente es una forma de promoción? Sería suficiente con el anuncio en un diario? Pues en su defecto, esto es, publicar en la web (sin aprobación en junta y sin anotar) y no en un diario, podría ser causa de nulidad.

Pepe 26 marzo 2012 - 18:31

Pues no se sabe qué ocurrirá. .

Charo 4 julio 2012 - 14:12

Tengo que convocar una junta general de una S.L pero se desconoce el domicilio actual de uno de los socios. Y el problema es que en los estatutos dice que las convocatoria deben realizarse al domicilio conocido del socio por escrito con acuse de recibo. Que hago?, mando un burofax al ultimo domicilio conocido y doy por convocada la Junta o por el contrario hago una publicacion en un boletin oficial

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